ECONOMIC AND LEGAL ASPECTS OF ECONOMIC ACTIVITY OF PARTNERSHIP AS A NEW ORGANIZATIONAL-LEGAL FORM OF ENTITY
Authors:
1.
Astrakhan State Technical University
(Candidate of Economics, Assistant Professor; Professor of the Department of Production Management)
Type:
Article
Pages:
from 10
to 17
Status:
Published
Received:
05.03.2015
Accepted:
25.03.2015
Published:
25.03.2015
Subject area:
VAC 08.00.05 Экономика и управление народным хозяйством
VAC 08.00.10 Финансы, денежное обращение и кредит
UDK 347.72.032.1:347.19
GRNTI 06.52 Экономическое развитие и рост. Прогнозир-ние и планирование экономики. Экономич. циклы и кризисы
GRNTI 06.61 Территориальная структура экономики. Региональная и городская экономика
GRNTI 06.81 Экономика и организация предприятия. Управление предприятием
GRNTI 65.01 Общие вопросы пищевой промышленности
GRNTI 82.01 Общие вопросы организации и управления
GRNTI 83.01 Общие вопросы статистики
VAC 08.00.10 Финансы, денежное обращение и кредит
UDK 347.72.032.1:347.19
GRNTI 06.52 Экономическое развитие и рост. Прогнозир-ние и планирование экономики. Экономич. циклы и кризисы
GRNTI 06.61 Территориальная структура экономики. Региональная и городская экономика
GRNTI 06.81 Экономика и организация предприятия. Управление предприятием
GRNTI 65.01 Общие вопросы пищевой промышленности
GRNTI 82.01 Общие вопросы организации и управления
GRNTI 83.01 Общие вопросы статистики
Language:
Russian
Keywords:
economic partnership, organizational and legal form of the legal entity, limited liability company, rights, obligations of participants
Abstract (English):
The article considers the new organizational - legal form of legal entity - a business partnership. A comparative evaluation of its economic and legal characteristics as a legal entity established for investment, innovation and venture capital activity in the implementation of the most risky business - projects is made. The paper describes the composition of the participants and limits in their number, the order of creation, the types of constituent documents, information that must be included in the management of the partnership agreement, the rights and obligations of the founders of the partnership, a measure of responsibility, as well as the order of exit and exclusion of the participants. The features of the economic partnership as a special form of entrepreneurship are stated. A comparative analysis of the economic partnership and the most popular form of business legal entity - a limited liability company according to the different criteria is made. The benefits of the economic partnership that includes the ability to reach a more flexible management agreement, a high degree of motivation of the creators of intellectual products are evaluated. There were determined the weaknesses of economic partnerships, such as the absence of legislative framework for the settlement of disputes between the parties, the lack of protection of the interests of creditors and the inability to advertise their activities. The areas of business, where a new form will be in demand, are identified.
The article considers the new organizational - legal form of legal entity - a business partnership. A comparative evaluation of its economic and legal characteristics as a legal entity established for investment, innovation and venture capital activity in the implementation of the most risky business - projects is made. The paper describes the composition of the participants and limits in their number, the order of creation, the types of constituent documents, information that must be included in the management of the partnership agreement, the rights and obligations of the founders of the partnership, a measure of responsibility, as well as the order of exit and exclusion of the participants. The features of the economic partnership as a special form of entrepreneurship are stated. A comparative analysis of the economic partnership and the most popular form of business legal entity - a limited liability company according to the different criteria is made. The benefits of the economic partnership that includes the ability to reach a more flexible management agreement, a high degree of motivation of the creators of intellectual products are evaluated. There were determined the weaknesses of economic partnerships, such as the absence of legislative framework for the settlement of disputes between the parties, the lack of protection of the interests of creditors and the inability to advertise their activities. The areas of business, where a new form will be in demand, are identified.
Keywords:
economic partnership, organizational and legal form of the legal entity, limited liability company, rights, obligations of participants
economic partnership, organizational and legal form of the legal entity, limited liability company, rights, obligations of participants
Введение В 2012 г. на законодательном уровне был принят целый ряд документов, которые, по замыслу их разработчиков, должны способствовать привлечению инвестиций в отечественную экономику. К их числу относится и Федеральный закон № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах», вступивший в силу с 01.07.2012 г., который вводит в стране новую форму ведения предпринимательской и инвестиционной деятельности - хозяйственное партнерство (ХП) [1]. Хозяйственное партнерство, в соответствии с идеей законодателей, представляет собой аналог общества с ограниченной ответственностью (ООО), с большими возможностями заключать соглашения об управлении с целью инвестирования. Партнерство является самостоятельным юридическим лицом, его участниками могут стать только физические лица. Расширение числа организационно-правовых форм юридических лиц не всегда является рациональным и эффективным. Но для бизнес-практики такая потребность существует. В настоящее время не все статьи Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» [2] можно признать действительно работающими. Большая часть договоров об управлении ООО по содержанию оказываются договорами о намерениях. И часто условия таких соглашений не признаются судебными органами, т. к. могут ограничивать права некоторых участников или представляют собой отказ от прав [2]. В соглашении об управлении ХП стороны распределяют между собой права и обязанности, прибыль и расходы без жесткого регламентирования процесса и без учета доли в уставном капитале. Таким образом, появляется больше свободы в управлении организациями. Хозяйственное партнерство - удобная форма для совместной работы и мотивации сотрудников. В соглашении об управлении ХП может участвовать лицо, не являющееся участником партнерства. Это может быть руководитель, который при выполнении условий, установленных соглашением, получает свою долю в партнерстве (прототип опциона работникам в акционерном обществе (АО)). Новая форма юридического лица позволяет управлять бизнесом лицам, не являющимся участниками ХП, при полном отсутствии ответственности перед кредиторами. Внутриорганизационные вопросы ХП регламентируются не уставом - единственным учредительным документом, а договором (соглашением об управлении), предоставляющим его сторонам полную свободу в управлении ХП и позволяющим использовать немыслимые доселе российскому праву юридические конструкции: tag/drag-along rights, опционы, отказы от прав, компенсацию и возмещение издержек, межкредиторские соглашения [3]. Хозяйственное партнерство рассматривается законодателями как форма, благоприятная для видов деятельности, связанных с крупными рисками (например, инвестиционная, инновационная, венчурная). Основная цель новой организационно-правовой формы - создание организации, соответствующей особым требованиям инновационной, в том числе венчурной, деятельности, учитывающей особенности осуществления наиболее рисковых бизнес-проектов и международные стандарты их реализации. Правовые основы деятельности ХП Об участниках хозяйственного партнерства. Учредителями ХП могут стать физические или юридические лица. Для отдельных категорий физических или юридических лиц могут быть установлены ограничения на участие. Хозяйственное партнерство не может иметь только одного учредителя. Если число участников партнерства сократится до одного, то оно должно быть реорганизовано. Максимальное количество участников ХП не должно превышать пятидесяти человек. При превышении установленного предела ХП обязано в течение года преобразоваться в АО, в противном случае оно подлежит ликвидации. Учреждение партнерства. Решение об учреждении ХП принимается на собрании его учредителей. В нем должны быть прописаны результаты голосования и управленческие решения по вопросам учреждения партнерства; представлены избранные органы управления. Учредители при создании партнерства обязаны определить его аудитора, аудиторскую компанию или индивидуального аудитора по ФЗ № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» [4]. Утверждение аудитора партнерства и избрание органов управления осуществляются по единогласному решению всех учредителей партнерства. Устав является главным учредительным документом ХП. Он подписывается всеми учредителями и должен включать в себя полное наименование партнерства, а также сведения: - о целях и видах деятельности; - о месте нахождения; - о составе и размере уставного фонда; - о наличии соглашения об управлении партнерством; - о номере лицензии и местонахождении нотариуса, у которого хранится соглашение об управлении партнерством; - об условиях избрания исполнительного органа и принятия им решений. Изменения в устав ХП вносятся только при единогласном решении участников. Они обязательно должны быть зарегистрированы в соответствии с ФЗ № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 [5]. Изменения, внесенные в устав, приобретают силу с момента их государственной регистрации. Права участников партнерства. Учредители ХП имеют право: - участвовать в управлении деятельностью ХП. При этом при принятии управленческих решений голосование осуществляется пропорционально долям в уставном капитале, принадлежащим участникам партнерства, и в соответствии с соглашением об управлении партнерством. Нельзя устранить кого-либо из учредителей от участия в управлении деятельностью ХП; - получать любую информацию о деятельности ХП и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью; - продавать или осуществлять отчуждение своей доли в уставном капитале ХП его участникам или третьим лицам; - в случае ликвидации ХП получать часть имущества или его стоимость, оставшиеся после расчетов с кредиторами; - отказаться от участия и выйти из партнерства или потребовать приобретения его участниками или третьими лицами принадлежащей им доли в уставном капитале (если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством). Обязанности участников партнерства. Учредители ХП обязаны: - своевременно вносить вклады в уставный фонд в том порядке, размерах и в сроки, которые указаны в соглашении об управлении партнерством; - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ХП. Соглашение об управлении партнерством. Другие права и обязанности участников ХП, а также лиц, не являющихся участниками партнерства, регулируются соглашением об управлении партнерством, которое должно быть заключено при учреждении партнерства. Оно может включать любые условия деятельности ХП, его реорганизации и ликвидации, не противоречащие законам РФ, исключая те, которые должны содержаться в уставе. Соглашение об управлении партнерством обязательно должно включать сведения о предмете деятельности ХП и следующие сведения: - размер, сроки, состав и порядок внесения вкладов в уставный фонд, порядок изменения долей участников; - ответственность участников ХП за нарушение обязательств по внесению вкладов в уставный фонд; - обеспечение конфиденциальности информации об особенностях участия членов ХП и других лиц, о предмете и сути его деятельности, а также ответственности за нарушение условий конфиденциальности; - порядок разрешения конфликтов между учредителями. Соглашение может также предусматривать: - права участников партнерства на участие в управлении партнерством, непропорциональное размеру долей в складочном капитале, включая право вето по отдельным вопросам, а также право на непропорциональное распределении прибыли, покрытие убытков и расходов, связанных с деятельностью ХП; - ограничения по свободной передаче доли в уставном капитале, ограничение права преимущественной покупки; - условия выхода из ХП и вступления в него новых участников; - условия, порядок вовлечения в деятельность партнерства других граждан и юридических лиц; - обязательства, ограничивающие права участников ХП или третьих лиц на личное трудовое, финансовое или другое участие в деятельности различных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, предмет деятельности которых аналогичен ХП, и ответственность за их невыполнение; - условия и порядок приобретения участниками партнерства долей в уставном капитале ХП; - условия и порядок осуществления участниками ХП прав и обязанностей, связанных с участием в управлении, распоряжением долями в уставном капитале; - условия и порядок выкупа участниками доли в складочном капитале ХП; - условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства и распределение уставного капитала при прекращении деятельности после погашения требований кредиторов; - порядок образования органов управления партнерства, которые не являются обязательными (совет директоров, президиум, наблюдательный совет, дирекция, правление, комитет и др.); условия реализации и прекращения деятельности, порядок подготовки и проведения очередных и внеочередных собраний, порядок принятия решений путем проведения заочного голосования через опросы; - размер вознаграждений и компенсации затрат участников органов управления ХП при исполнении ими своих обязанностей; - избрание ревизора или ревизионной комиссии ХП; - порядок передачи партнерством принадлежащей ему доли в уставном капитале; - порядок приобретения ХП доли участника партнерства по его требованию. В соглашения об управлении партнерством обязаны принять участие все участники партнерства, а также могут участвовать лица, не являющиеся членами ХП. Соглашение заключается в письменной форме, и любые вносимые в него изменения должны быть нотариально заверены. Соглашение об управлении ХП и изменения, вносимые в него, не проходят государственной регистрации, и сведения о ХП не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Изменение условий соглашения допускается по единогласному решению сторон и в судебном порядке, если оно не достигнуто. Каждый участник соглашения имеет один голос независимо от размера доли в уставном капитале при голосовании по вопросам, связанным с изменением соглашения об управлении ХП. Если доля участника в уставном капитале передается новому участнику ХП, то вместе с ней он приобретает права и обязанности в соответствии с соглашением об управлении ХП. Руководитель партнерства, как единоличный исполнительный орган, обязан предоставить кредиторам и контрагентам сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, о характере и объеме вытекающих из него полномочий на совершение или одобрение тех или иных сделок и действий. Соглашение об управлении ХП может предусматривать возмещение причиненных убытков, взыскание неустойки (штрафа), выплату компенсации или применение иных мер ответственности в связи с нарушением такого соглашения. Нарушение условий соглашения об управлении ХП не исключает права требовать исполнения соглашения об управлении ХП стороной, нарушившей эти условия, в судебном порядке и может являться основанием для признания недействительными решений органов управления ХП и для признания судом недействительными сделок, совершенных партнерством. Об ответственности партнерства. Хозяйственное партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Договоры ХП с кредиторами могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств перед ним при наступлении условий, указанных в договоре. В Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» [2] такие условия не предусмотрены. В случае недостаточности имущества ХП для удовлетворения обязательств требуется обращение взыскания на принадлежащие ему права на результаты интеллектуальной деятельности, данные обязательства могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним, несколькими или всеми его участниками. Для выполнения этих обязательств ХП требуется согласие всех участников, и если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством, то согласие третьих лиц. Учредители уведомляют кредитора в письменной форме о намерении исполнить обязательства перед ним не позднее, чем за три дня до наступления срока исполнения обязательства. Кредитор ХП не имеет права отказаться от исполнения партнерством своих обязательств. В случае уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. Если партнерство ликвидируется, например в случае банкротства, лица, осуществившие от имени ХП исполнение обязательств, имеют преимущественное право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства перед иными участниками. Исключение участника из партнерства. Если участник ХП нарушает свои обязанности, возложенные на него законодательством или соглашением об управлении ХП, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или ее существенно затрудняет, участники вправе требовать исключения такого участника из ХП в судебном порядке. Исключение кого-либо из участников из партнерства без суда допускается по единогласному решению в случае, если он не исполняет в установленный срок обязанности по внесению в уставный капитал своей доли. Решение об исключении из партнерства может быть обжаловано исключенным в суде. Главные особенности партнерства. Таким образом, главные особенности партнерства как особой организационно-правовой формы заключаются в следующем: - партнерство не может выступать в качестве учредителя других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций; - размер уставного капитала партнерства не ограничен минимальным уровнем; - сроки оплаты уставного капитала ХП произвольные и устанавливаются соглашением об управлении партнерством, которое должно быть заключено в присутствии нотариуса, хранится у него; учредительным документом соглашение не является; - хозяйственное партнерство не имеет права размещать рекламу; - хозяйственное партнерство не вправе осуществлять эмиссию ценных бумаг, в том числе облигаций; - хозяйственное партнерство должно избирать аудитора (аудиторскую организацию либо индивидуального аудитора в соответствии с Законом № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности») [4]; - единоличным исполнительным органом ХП (генеральный директор, президент или др.) может быть только физическое лицо из состава участников партнерства. Назначение на должность руководителя партнерства иного лица не допускается; - участники ХП несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов, но при недостаточности имущества возможно обращение взыскания на принадлежащие ХП исключительные права: объекты интеллектуальной деятельности и пр.; - хозяйственное партнерство не может быть создано путем реорганизации, а само может быть преобразовано только в АО. Проведем сравнение новой организационно-правовой формы с наиболее востребованной бизнесом формой - ООО. Сравнительная характеристика хозяйственного партнерства и общества с ограниченной ответственностью Характеристика ХП ООО Особенности создания Может быть только учреждено. Реорганизация другого юридического лица в ХП недопустима Может быть и учреждено, и реорганизовано Число учредителей От 2 до 50 чел. От 1 до 50 чел. Не может быть учреждено одним лицом. Не может быть учредителем другого юридического лица, кроме ассоциаций и союзов Может быть учреждено одним лицом. Может выступать учредителем другого юридического лица Размер уставного капитала Минимальный размер складочного капитала не установлен. Может быть внесено любое имущество, кроме ценных бумаг. Оценка имущества в денежном выражении и объектов и прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал, утверждается единогласно. Не требуется привлечение независимого оценщика Минимальный размер складочного капитала 10 тыс. руб. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, осуществляется собранием участников. Если имущество стоит выше 20 000 руб., требуется независимый оценщик. Если меньше, то оценивают сами участники Сроки и размер вкладов в складочный капитал определяются соглашением об управлении партнерством На момент государственной регистрации уставный капитал общества должен быть оплачен не менее, чем на 3/4 Учредительные документы Устав как учредительный документ. Соглашение об управлении ХП Устав. Учредительный договор Возможность выпускать ценные бумаги Не имеют права выпуска ценных бумаг Имеют право на выпуск облигаций и векселей Управление Обязателен лишь единоличный орган управления (президент или генеральный директор). Все остальные предусмотрены соглашением об управлении Двухзвенная структура управления: общее собрание участников - высший орган управления и исполнительный - единоличный или коллегиальный (совет директоров) В соглашении об управлении можно устанавливать любой порядок распределения прибыли Пропорционально долям если иное не установлено Уставом Права передачи доли Владелец доли может ее продать, отчуждать ее третьим лицам, самому партнерству или участникам партнерства Владелец доли может ее продать или отчуждать ее Есть преимущественное право на покупку вклада Есть преимущественное право на покупку вклада Учредитель партнерства не вправе передавать в залог свою долю в складочном капитале ХП другому участнику или третьему лицу, если это не предусмотрено соглашением об управлении Доля, ее часть в уставном капитале общества могут быть переданы в залог Ответственность и риски Участники не отвечают по обязательствам ХП и несут финансовую ответственность, в сумме внесенных ими вкладов в складочный капитал Участники общества не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков в размере принадлежащих им долей в уставном капитале Выход из ХП или ООО, исключение Участник может быть исключен в судебном и внесудебном порядке по заявлению других участников Может быть исключен по иску участниками, которые владеют более чем 10 % уставного капитала Реорганизация Может быть реорганизовано в АО Может быть реорганизовано в производственный кооператив Может иметь филиалы и представительства Может иметь филиалы и представительства, дочерние и зависимые общества Сравнительная характеристика двух организационно-правовых форм дает возможность выявить основные преимущества и недостатки новой организационно-правовой формы юридического лица - ХП. Преимущества и недостатки хозяйственных партнерств Преимущества хозяйственного партнерства: - хозяйственное партнерство предоставляет участникам возможность заключения более гибкого соглашения об управлении при осуществлении инвестиционной деятельности; - эта организационно-правовая форма является наиболее удобной для мотивирования персонала, т. к. дает возможность осуществлять распределение полученных дивидендов не только среди участников партнерства, но и среди непосредственных создателей интеллектуального продукта; - подобная форма ведения бизнеса позволяет не только вложить деньги в интересный и перспективный проект, но и удержать ведущих специалистов, заинтересовать их в совершенствовании и развитии изготавливаемого продукта; - отсутствуют серьезные барьеры для создания ХП; - существуют большие возможности по оспариванию сделок партнерства; - есть возможность изменения состава участников партнерства без нотариального удостоверения. Недостатки хозяйственного партнерства: - большая вероятность возникновения споров среди участников партнерства, обусловленная предоставляемой свободой при заключении соглашения об управлении. В случае неотражения в соглашении каких-либо существенных моментов и при возникновении споров по этим вопросам отсутствуют законодательные возможности для их урегулирования [6]; - недостаточная защищенность интересов кредитора. Существуют законодательные ограничения для третьих лиц при получении доступа к соглашению об управлении партнерством (условия договора могут быть оглашены лишь с нотариально засвидетельствованного согласия единоличного исполнительного органа); - Федеральный закон № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» [1] содержит прямой запрет на рекламирование деятельности этого вида коммерческих организаций, в том числе и самим партнерством. В первую очередь это связано с тем, что ХП предоставляется право осуществлять привлечение денежных средств от населения или других юридических лиц, сохраняя ограниченную ответственность не только для самого партнерства, но и для его участников и директоров; - в законе не предусматривается возможность раздельного налогообложения участников ХП или предоставление им каких-либо других налоговых льгот (стандартные налоговые ставки для юридического лица и стандартный налоговый учет); - партнерство не может выступать в качестве учредителя или участника других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций. Заключение Хозяйственные партнерства как организационно-правовая форма ведения бизнеса достаточно хорошо зарекомендовали себя и широко представлены в европейских странах, прежде всего в тех сферах коммерческой деятельности, где есть возможность для быстрого роста капитализации компаний, роста стоимости бизнеса и дальнейшей их продажи. В этом и заключается основной интерес для инвесторов. Но есть у ХП и другие существенные преимущества, позволяющие надеяться, что они будут востребованы российскими предпринимателями. В первую очередь ХП предоставляет участникам возможность заключения более гибкого соглашения об управлении при осуществлении инвестиционной деятельности. Сторонам предоставляется возможность достаточно свободно и сколь угодно непропорционально распределять права и обязанности в партнерстве, а также полученную прибыль и понесенные расходы. И этим они выгодно отличаются от ООО, т. к. не имеют права принимать соглашения, содержащие нормы, которые ограничивают права участников. Поскольку одной из сторон соглашения может быть лицо, не являющееся участником ХП, эта организационно-правовая форма считается наиболее удобной для мотивирования персонала, т. к. дает возможность осуществлять распределение полученных дивидендов не только среди участников партнерства, но и среди непосредственных создателей интеллектуального продукта или же, например, предоставлять им долю в партнерстве в случае достижения определенных результатов. В случае увольнения с работы такие сотрудники теряют право на предоставленную долю, которая может быть передана новому участнику. Эти и другие подобные нюансы деятельности коммерческой организации допускается отражать в соглашении об управлении ХП, так же как и обстоятельства принудительного исключения из числа его участников. Привлекательность ХП для инвесторов заключается еще и в том, что подобная форма ведения бизнеса позволяет не только вложить деньги в интересный и перспективный проект, но и удержать ведущих специалистов, заинтересовать их в совершенствовании и развитии изготавливаемого продукта. Общество с ограниченной ответственностью для подобных целей подходит значительно меньше, поскольку содержит определенные ограничения, в частности преимущественное право у одного или нескольких участников, отсутствие возможности наложения вето при принятии важных решений, неопределенность с выкупом доли участников за счет средств ООО и др.
1. O hozyaystvennyh partnerstvah: Federal'nyy zakon Rossiyskoy Federacii № 380-FZ ot 01.07.2012 g. // URL: http://www.base.consultant.ru.
2. Ob obschestvah s ogranichennoy otvetstvennost'yu: Federal'nyy zakon Rossiyskoy Federacii № 41-FZ ot 8.02.1998 (s dopolneniyami i izmeneniyami) // URL: http://www.rg.ru/1998/02/17/ooo-dok.html.
3. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_149862/.
4. Ob auditorskoy deyatel'nosti: Federal'nyy zakon Rossiyskoy Federacii № 307-FZ ot 30.12.2008 // URL: http://www.consultant.ru/popular/auditor/.
5. O gosudarstvennoy registracii yuridicheskih lic i individual'nyh predprinimateley: Federal'nyy zakon Rossiyskoy Federacii № 129-FZ ot 08.08.2001 // URL: http://www.consultant.ru/ document/cons_doc_LAW_166208/.
